Промова адвоката за ст. 365 КК – перевищення повноважень поліцією (відео)

Зміст

1. Промова адвоката потерпілого у справі за ст. 365 КК (відео)
2. Захист потерпілого у справі за ст. 365 КК (виступ в суді)

В лютому я виступав у судових дебатах на стороні потерпілого у справі за ст. 365 КК. Львівські поліцейські перевищили службові повноваження. Коротко розповім фабулу справи.

Працівники патрульної поліції зайшли у гральний заклад і почали проводити поверхневі перевірки в усіх відвідувачів. Як пізніше встановили на судовому слідстві, жодного виклику у цей заклад не було і патрульні вирішили навідатися до нього з власної ініціативи. Також на судовому слідстві встановили, що в патрульних не було інформації, що в когось у відвідувачів закладу є заборонені речі.

Один з хлопців, які були в закладі і якому проводили поверхневу перевірку під час цього кинув собі в рот пакет. Патрульні відреагували не це тим, що почали застосовувати до нього силу, вдягнули кайданки і намагалися силою відкрити хлопцеві рот.

Пакет, який проковтнув хлопець застряг в нього горлі. Хлопець не мав можливості сам відкашляти і витягнути пакет, тому що був в кайданках, лежав на животі і весь цей час патрульні постійно застосовували до нього силу.
В результаті хлопець задихнувся і помер.

Я вже розбирав ці події у статтях “Як протидіяти незаконним діям поліцейських” та “Поверхнева перевірка поліції. Як себе правильно вести”. В них ви можете подивитися відео камери спостереження закладу і боді камер поліцейського.

Прокуратура скерувала до суду обвинувальний акт про вчинення шістьма патрульними перевищення службових повноважень, які спричинили тяжкі наслідки.

Суд першої інстанції визнав патрульних винними і призначив усім однакове покарання – 8 років позбавлення волі.

Я вступив у справу на стадії апеляції і відповідав за обгрунтування перед судом незаконності дій патрульних і наявності в їхніх діях і смертю хлопця причинового зв’язку.

Промова адвоката потерпілого у справі за ст. 365 КК (відео)

Захист потерпілого у справі за ст. 365 КК (виступ в суді)

Ваша честь! У своєму виступі я зупинюся на одному питанні.
Чи є склад злочину в діях обвинувачених.
Вони стверджують, що виконували свою роботу, діяли згідно чинного законодавства і закону не порушували
Їхні захисники до цього додають, що між діями обвинувачених і смертю Клима нема причинного зв’язку і відповідно не має складу злочину.
Я спочатку також так думав, поки не вивчив матеріали справи.
А вони нам говорять цілком протилежне.

Незаконна поверхнева перевірка

Обвинувачений Леськів підходить до Клима і каже:

«…Здійснюємо превентивну діяльність на виявлення зброї, вибухівки і заборонених предметів, тому згідно статті 34 Закону України “Про національну поліцію” зараз буде проведена поверхнева перевірка вам…».

Чи були ці дії Леськіва законними?
Закон передбачає, що поліцейський може провести поверхневу перевірку особи:

«..якщо існує достатньо підстав вважати, що особа має при собі річ, обіг якої заборонено чи обмежено»

Однак превентивна діяльність, це діяльність. Це не знання, це не інформація. Вона не містить в собі ніяких даних, що особа має при собі якусь річ.
Вона може бути лише підставою для того, щоб поліція шукала інформацію, яка вказуватиме, що в людини щось є.

Тому превентивна діяльність не може бути підставою для проведення поверхневої перевірки. Щоб були підстави для її проведення поліцейський повинен отримати якусь інформацію. Це може бути завчасна інформація, це може бути інформація, отримана на місці, але ця інформація має бути.

Натомість суд першої інстанції встановив, що ні Леськів, ні інші обвинувачені,
ні інші поліцейські, яких допитували як свідків,
в той момент не мали жодних даних, що в Клима, чи в будь-якого іншого відвідувача закладу є заборонені речі.

Також на відео видно, що Леськів підійшов до Клима з-за спини, в темному приміщенні і без будь-яких уточнюючих питань сказав, йому, що буде проводити поверхневу перевірку.

Тобто це все свідчить, що Леськів проводив поверхневу перевірку Клима навмання, без підстав. Відповідно незаконно і з перевищенням повноважень.

Те що в Клима, якась річ була, не скасовує незаконності поверхневої перевірки.
Так це питання регулює закон. Таким чином він захищає права людей, запобігає зловживанням поліцією своїми повноваженнями і одночасно має підвищувати ефективність роботи поліції.

Поліція не має ловити порушників навмання. Вона не має полегшувати собі життя за рахунок порушення прав людей і за рахунок порушення закону.
Це не є робота. Це не є законно.

У виправдання Леськіва можна сказати, що це не його ноу-хау незаконне проведення поверхневих перевірок. Навпаки ми бачимо поширену практику, коли поліція проводить поверхневі перевірки пояснюючи це тим, що людина:

• дивно поводилася;
• оберталася;
• чи прискорила ходу.

Начальник патрульної поліції у Львівській області в інтерв’ю для одного з телеканалів сказав, що підставою для проведення поверхневої перевірки в Клима було те що:

«візуально помітили людину, яка нервувала при появі поліцейських в даному закладі».

По-перше, Клим спокійно собі сидів грав на автоматах і навіть не думав нервувати. І це видно на відео.
По-друге, нервування при появі поліцейських не є достатньою підставою вважати, що в людини щось є. Так само як дивно поводитися, обертатися і прискорювати ходу.
По-третє, зважаючи на те, що може статися з людиною після спілкування з поліцейським, я не здивуюся, що людина не те, що почне нервувати, а відразу почне тікати.

Однак, незважаючи, що для поліції є звичним ділом незаконно проводити поверхневі перевірки, проводити їх навмання, це не скасовує факту незаконності дій Леськіва.

Леськів як і будь-який інший працівник патрульної поліції достеменно знає зміст статті 34 Закону України «Про Національну поліцію», яка регулює проведення поверхневої перевірки. Він стикається з нею кожного дня на службі.

Тому він абсолютно розумів, що у нього не має підстав проводити поверхневу перевірку. Її проведення було явно незаконним.

Незаконний обшук

Після того, як Клим добровільно витягнув з кишень свої речі, Леськів почав промацувати його куртку з внутрішньої сторони. З одного боку куртку з середини промацав, з іншого блоку. Це все чітко видно на відео.

Чи були такі дії Леськіва законними?
Закон каже, що поверхнева перевірка це проведенням по поверхні вбрання особи рукою.

Однак те що робив Леськів це не було проведення по поверхні вбрання особи рукою.
З точки зору КПК це був обшук. З точки зору КУпАП це був особистий огляд.
Але в обох випадках він проведений незаконно, без наявності підстав і з порушенням усіх інших вимог, які ставляться до вчинення таких дій.

Такі дії Леськіва були явно незаконними і він це розумів.
Бо кожна людина розуміє, що проведення по поверхні вбрання особи рукою, це проведення по поверхні вбрання особи рукою. А не промацувати внутрішні кишені.

Те що в нас поліцейські часто проводять такі обшуки замість поверхневих перевірок,
а потім суди виносять виправдальні вирок бо виявилося, що предмет витягнули з внутрішньої кишені, а написали, що це був огляд,
то це ніяк не впливає на оцінку і кваліфікацію дій Леськіва.

Незаконне застосування фізичної сили

Під час проведення незаконної поверхневої перевірки і незаконного обшуку Клим різко відвертається від Леськіва і кидає собі щось в рот.
Леськів на це відразу застосовує до силу. До нього приєднуються інші поліцейські, які також застосовують силу і кладуть хлопця животом на підлогу.

Чи було законним застосування фізичної сили?
Відповідно до ст.44 Закону України “Про національну поліцію”,

1. Поліцейський може застосовувати фізичну силу, у тому числі спеціальні прийоми боротьби (рукопашного бою), для забезпечення особистої безпеки або/та безпеки інших осіб, припинення правопорушення, затримання особи, яка вчинила правопорушення.

Однак в момент, коли поліцейські застосували до Клима фізичну сили, він не вчиняв ніяких протиправних дій і не був правопорушником.

Яке правопорушення вчинив Клим тим, що поклав собі в рот щось?
Ніякого. Законодавство не забороняє людині класти собі в рот будь-що, що вона хоче. Це її діло.

Чи вчинив протиправні дії Клим, коли різко відвернувся від Леськіва?
Не вчинив. Нема відповідальності за це.

Крім того, обвинувачені не дають покази і не кажуть чому вони застосували насильство до Клима. Що стало причиною для цього?
Чи вони налякалися що їм загрожує небезпека?
Чи вони вважали, що Клим коли відвернувся від Леськіва вчинив правопорушення?
Чи вони вже затримували Клима?

Однак ми бачимо, що
Передбачених законом підстав затримувати Клима не було.
Правопорушення він не вчинив.
Говорити, що чиясь безпека була під загрозою, також нема підстав. В той момент там було 8 поліцейських.
І навіть якщо вони налякалися. То коли обступили його і побачили, що Клим не становить небезпеки вони мали його відпустили. Так це регулює закон.

Які були підстави його крутити і класти на землю?
Леськів ж провів поверхневу перевірку. Бачив, що в нього нема зброї чи інших небезпечних для них предметів.

Крім того закон передбачає, що поліцейський зобов’язаний

«..заздалегідь попередити особу про застосування фізичної сили, спеціальних засобів і вогнепальної зброї і надати їй достатньо часу для виконання законної вимоги поліцейського».

Проте, обвинувачені не попередили Клима про застосування до нього фізичної сили і не дали час для виконання їхньої вимоги.

Крім того, самої вимоги поліцейських до Клима не було. Патрульні просто накинулися на нього, вони не казали, що від нього вимагається і що він має робити.

Таке застосування фізичної сили без підстав та без попередження було явно незаконним.

І те що в поліцейських є практика застосовувати силу на право і на ліво, вони перше застосовують силу, а потім думають були підстав чи ні, то це ніяк не впливає на кваліфікацію дій обвинувачених.

Незаконне застосування спеціальних засобів

Коли поліцейські поклали Клима на підлогу вони три рази питали його «Що в пакеті?» Після кожного цього запитання чути крик Клима. Тобто йому або наносили удари, або застосовували больові прийоми.
Після третього разу один з патрульних каже: «Все, все, легше, легше пацани».
Які були підстави застосування до людини силу, якщо вона лежить на животі?

Потім поліцейський питає: «Будеш себе нормально поводити?»
Інший відразу каже: «Вдівай кайданки».
Ще інший поліцейський також каже: «Вдівай кайданки, піднімаєм».
І поліцейські вдягають на руки Клима стяжки.

Чи були такі дії обвинувачених законні?
Знову всупереч закону поліцейські не дали Климу час для виконання їхньої вимоги перед застосування спеціальних засобів. І самої вимоги поліцейських до Клима не було. Вони не казали, що від нього вимагається і що він має робити, щоб вони йому стяжки не вдягнули.
Запитати будеш себе нормально поводити і відразу вдягати кайданки.
Це швидше знущання, а не вимога.

Крім того, підстав для застосування стяжок не було.
Стаття 45 Закону України “Про національну поліцію” визначає випадки, коли застосовуються кайданки.
а) до особи, яка підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення та чинить опір поліцейському або намагається втекти;
б) під час затримання особи;
г) якщо особа своїми небезпечними діями може завдати шкоду собі і оточуючим;

Обвинувачені не пояснюють своїх дій.
Яким з цих пунктів вони керувалися, щоб вдягнути стяжки.
Клим лежав животом на підлозі в оточенні п’яти поліцейських.
Порушень не вчиняв, шкоду нікому спричинити не міг.
Затримувати його підстав не було.
Тому жодних з цих причин для застосування стяжок не було.

Захисник Дороша – Василик в своїй апеляційній скарзі зробила спробу пояснити застосування фізичної сили і спецзасобів підзахисним. Вона зазначає

“…опір потерпілого виразився в розмахуванні руками, намагання вирватися від поліцейського, а надалі з поліцейського оточення, втекти”.

По-перше, Клим не розмахував руками і це видно на відео. Він лише відвернувся від Леськіва і на нього моментально налетіли п’ять поліцейських.
По-друге, Клим не рухався і не робив спроб рухатися в сторону виходу, щоб можна було говорити, що він хоче втекти. І це також видно на відео. До того ж його тримали п’ятеро поліцейських. Він нікуди не міг втекти, навіть якщо б хотів.

По-третє, весь цей нібито опір Клима поліцейським полягав у тому, що він стояв, а поліцейські хотіли його повалити на землю. При тому вони йому не казали, щоб той лягав на землю.

І я ще раз процитую підставу для застосування кайданок
а) до особи, яка підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення та чинить опір поліцейському або намагається втекти;

Тобто навіть якщо б в Клима був опір, то цього було б недостатньо для застосування кайданок. Мав бути факти вчинення кримінального правопорушення, якого не було.

Крім того, за результатами проведення судово-медичної експертизи трупа Клима в нього виявлені ушкодження по всьому тілу. Загалом 23 синяка в різних місцях і крім того множинні синяки на грудній клітці і на обох плечових суглобах.

Натомість Андрушків ушкодждень не отримав.
Гетьман ушкодждень не отримав.
Дорош ушкодждень не отримав.
Устияновський ушкодждень не отримав.
Леськів ушкодждень не отримав.
Демчина ушкоджень не отримав.

Тому залишити по собі стільки тілесних ушкоджень людині, яка нічого не зробила, це явно не є діями в рамках законодавства, як стверджують обвинувачені.

Таким чином поліцейські незаконно з перевищенням повноважень застосували до Клима спецзасоби. І незаконно заподіяли йому численні тілесні ушкодження.

Ненадання можливості Климу надати собі самодопомогу

Після того, як Климу вдягнули стяжки вони його підняли на ноги і поліцейський каже: “Чекай, що в нього в роті?”

І поліцейські намагаються розкрити Климу рот. Кажуть йому, щоб він розкрив рот, він не відкриває і вони намагаються силою це зробити. І тягають його по залу, кладуть знову на підлогу, перевертають з одного боку в інший бік.

Десь в цей момент рука Клима вискакує з стяжок. Поліцейські вдягають нові. І знову піднімають його на ноги.
І на боді камері Леськіва вже чути, що Клим не може нормально дихати, чути якийсь хрип.

І в цей момент поліцейський каже “Він ковтнув її, так?”
На відео видно, що поліцейські піднімають голову Клима, а він вже ніяк не реагує і голова просто падає.
Після цього Клима В.В. виводять чи виносять на вулицю попід руки.

Незаконні дії поліцейських призвели до смерті потерпілого

Якщо людини не хоче відкривати рот, то це її діло. Закон України “Про Національну поліцію” не дає за будь-яких умов повноважень силою відкривати рот.

Комісійна судово-медична експертизи № 24 від 19.04.2018, проведена ТОБСМЕ зазначила:
«Сторонні тіла, що перебувають у порожнині рота людини, потрапляють у дихальні шляхи під час раптового, несподіваного вдиху, який виникає за тих чи інших обставин, зокрема, при несподіваному падінні, переляку, крику, кашлі, тощо.
..не виключено, що застосовані працівниками поліції заходи фізичного впливу могли сприяти переміщенню стороннього предмета із його ротової порожнини у просвіт гортані».

Експерти написали не виключено, що предмет перемістився з горла в гортань Клима через дії поліцейських. І я їх розумію. Вони не бачили моменти коли це сталося.
Але розумна і безстороння людина розуміє, що це могло статися тільки через дії обвинувачених. Не могло статися через інші причини.

Поліцейські його незаконно штурхали, били, використовували больові прийоми. Клим кричав від болю, він падав. Немає навіть тисячної долі відсотка, що предмет перемістився в гортань не через дії поліцейських.

Ця ж експертиза зазначила, що в цій ситуації людина може надати собі

«самодопомогу» у вигляді відкашлювання і якщо б поліцейські її звільнили, то не виключається, що Клим відкашлявся б.

Тут експерти також кажуть, що не виключається, що Клим зміг би собі надати допомогу. Так само вони б написали, що коли ми їли дома борщ розмовляли під час цього і похлинулися, то не виключається, що зможемо відкашлятися. Хоча шанси на це 99,99% відсотків.

Тепер зрозуміло, чому ми можемо себе врятувати, коли нам за їжею щось не туди потрапило. Це стається через вдих, і логічно, що в легенях є повітря. Тому воно може цей предмет виштовхнути. І ми починаємо відкашлюватися.

А якщо нам це відразу не вдається, то перше, що ми хочемо зробити – це встати, щоб була опора в ногах. Бо фізіологічно так зручніше відкашлюватися.

З цих причин, наприклад, у кріслах для годування дітей від 6 місяців, по техніці безпеки передбачена підставка під ноги, щоб дитина могла ногами опертися. І тому треба вибирати таке крісло де дитина дістає ніжками до підставки, щоб ноги не висіли і щоб дитина не вдавилася.

Крім того, ми також хочемо встати на ноги, щоб грудям нічого не заважало і щоб ми могли собі допомагати відкашлюватися руками і плечами.

Тепер вертаємося до Клима. В нього в гортані пакет. Він не може нормально дихати, лежить на підлозі на животі, руки за спиною в затяжках.
Як він може відкашлятися?

Навіть якщо б предмет потрапив в гортань Климу не через дії поліцейських.
То на якій підстав його позбавили права дати собі раду самому?

Відповідно до ч.3 ст.7 Закону України “Про національну поліцію”.
«Здійснення заходів, що обмежують права та свободи людини, має бути негайно припинене, якщо мета застосування таких заходів досягнута або немає необхідності подальшого їх застосування»

Однак поліцейські не припинили застосування фізичної сили, в момент коли побачили, що Клим один а їх п’ятеро. І Клим ніякої загрози не несе.

Вони не припинили застосування фізичної сили, коли Клим вже лежав на животі і підстав його так утримувати не було. Натомість вони йому ще й стяжки вдягли.

Поліцейські не зняли з Клима стяжки і не відпустили його, коли було видно що він вже ніякий, жодної загрози не несе, і його не те що відпускати, йому треба було вже допомогу надавати.

!!!
В результаті таких дій обвинувачені довели Клима до втрати свідомості.
І через такі дії обвинувачених Клим помер.
Ось він прямий причинний зв’язок.

***
Я далі не буду аналізувати дії поліцейських як вони надавали, а точніше не надавали Клим допомогу. Це не має значення для кваліфікації їхніх дій.
Якщо б вони надали допомогу і врятували Клима,
то залежно коли б вони це зробили,
до того як в Клим втратив свідомість чи після того,
це б вплинуло на кваліфікацію їхніх дій.
А так як цього не сталося. То й нема про що говорити.

Захисники кажуть, що обвинувачені ніби то не знали як надавати першу медичну чи домедичну допомогу. Хоча вони зобов’язані її надавати згідно закону.
Я на це відповім словами матері Клима.
Як больові прийоми робити, як класти на підлогу, як стяжки вдягати,
то це вони навчилися, це вони вміють.
А як допомогу надати людині, яка її потребує вже 10 хвилин,
то це нема кому, вони не знають як.

***
Ваша честь.
Якщо б серед обвинувачених хоча б хтось поважав закон.
То він би припинив це безчинство.

Якщо б серед обвинувачених знайшлася людина, яка поважає людей.
Він би просто не дав довести до того, щоб Клим втратив свідомість.

Якщо б хтось з обвинувачених хоча б трохи перейнявся людиною,
поцікавився як вона себе почуває, то ми б не мали смерті Клима.

Та про що говорити, якщо обвинувачені навіть не вибачилися.
Хай буде ти вважаєш, чи адвокати сказали, що все було законно.
Але вибачитися, просто по людськи, можна ж було?
Правий ти там не правий. Вибачся просто як людина.
Скажи дуже прикро, що так сталося.
Знали, то обходили б той заклад десятою дорогою.
Це ж ні до чого не зобов’язує.

Але як ставилися тоді до Клима, такі і зараз ставляться.

Ваша честь!
Ця справа не тільки про справедливість для Клима і для його рідних.
Це справа також про повагу до законів і повагу до людей усіх поліцейських.
Якщо зараз не відреагувати на дії обвинуваченим суворим покаранням,
як цього й вимагає закон, то в нас в державі нічого не зміниться.

Далі будуть навмання ловити на вулиці перехожих і приставати до них.
Далі будуть пхати руки в кишені під час поверхневих перевірок.
Далі будуть прикладати силу тільки для того, щоб показати свою владу.

Я прошу суд припинити це.
Заради того, щоб за якийсь час ми всі знали і вірили в те,
що кожна людина, яка йде працювати в поліцію буде

«вірно служити Українському народові,
дотримуватися Конституції та законів України,
втілювати їх у життя,
поважати та охороняти права і свободи людини,
честь держави,
з гідністю нести високе звання поліцейського
та сумлінно виконувати свої службові обов’язки».

РР адвокат